На правах рукописи

 

 

 

 

 

ВЕРГАСОВА ГАЛИНА ИВАНОВНА

 

 

 

ЗАЩИТА НОТАРИАТОМ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

 

 

Специальность: 12.00.11 –

судебная власть, прокурорский надзор,

организация правоохранительной

деятельности, адвокатура.

 

 

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации

на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

 

 

 

 

Москва – 2006

Работа выполнена на кафедре административного и финансового права Международной академии предпринимательства

 

Научный руководитель:                        доктор юридических наук, профессор

                                                              Черемных Геннадий Григорьевич

 

Официальные оппоненты:                    доктор юридических наук, профессор

                                                              Шамба Тарас Миронович

 

                                                              доктор юридических наук, доцент

                                                              Идрисов Рустам Фидайович

 

Ведущая организация:                          Федеральная нотариальная палата

 

 

 

         Защита состоится 22 июня 2006 г. в 12 часов на заседании диссертационного совета Д 521.004.06 по защите диссертаций на соискание ученой степени доктора наук при Московском гуманитарном университете по адресу: 111395, г. Москва, ул. Юности, д.5/1, учебный корпус №3, ауд. 511.

         С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московского гуманитарного университета.

 

Автореферат разослан «___» ____________ 2006 г.

 

 

Ученый секретарь

диссертационного совета

кандидат юридических наук, доцент                                                                                         Е.В. Белоусова

 

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования обусловлена тем, что в Российской Федерации защита закрепляемых Конституцией РФ прав и свобод человека и гражданина стоит на первом месте в системе ценностей, на которых основано государство.

Право собственности занимает одно из важнейших мест в совокупности прав человека, представляя собой одну из основ его правового статуса. В то же время собственность, как категория многоплановая и содержательная, имеет непреходящее значение и для государства в целом, составляя экономическую основу производства, обеспечивая базу осуществления гражданского оборота.

В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (ст. 8 Конституции Российской Федерации). Многообразие форм собственности в конечном итоге предопределяет политический и идеологический плюрализм; институт частной собственности в современных правовых государствах является основой становления и функционировании гражданского общества.

Таким образом, важность защиты собственности как важнейшего элемента экономических, политических, правовых отношений сложно переоценить. Защита права собственности граждан и организаций является неотъемлемой обязанностью государства. Для этого оно должно обеспечить полноценную правовую базу, создавать адекватные, эффективно действующие механизмы и институты, развивать деятельность уже существующих институтов.

Одним из институтов, потенциал которого в защите конституционного права собственности представляется на сегодняшний день несправедливо недооцененным, является институт российского нотариата.

До сих пор в России сохраняют свое действие Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, принятые в 1993 г., однако система отношений собственности коренным образом изменилась. Следовательно, и требования к обеспечению законности правоотношений собственности существенно возросли, в то время как нотариат, в силу устаревшей нормативной основы деятельности, по-прежнему располагает недостаточно широкими полномочиями для осуществления полноценной и эффективной защиты права собственности.

Указанные обстоятельства требуют обратить внимание на роль и место российского нотариата в системе органов, обеспечивающих защиту конституционного права собственности. На повестке дня стоит вопрос выработки концептуальной основы функционирования института нотариата в качестве одного их механизмов защиты интересов собственника, гарантирования права наследования, обеспечения законности гражданского оборота, оказания квалифицированной юридической помощи и осуществления предварительного правосудия по вопросам обеспечения права собственности.

Развитие гражданского оборота, совершенствование форм и методов ведения предпринимательской деятельности, повышение активности граждан в качестве собственников требуют существенной перестройки системы нотариальных органов, расширения возможностей нотариата по защите и обеспечению права собственности.

Российский нотариат является институтом, способным в полной мере обеспечить защиту как интересов конкретных собственников, так и публичного интереса государства и общества, направленного на соблюдение требований законности, прав и свобод граждан.

Учитывая, что частная собственность составляет основу формирования гражданского общества, свободного от необоснованного вмешательства государства, именно нотариальная защита собственности позволяет соблюсти важнейший принцип существования гражданского общества: автономность его от государства, поскольку нотариат не входит в систему государственных органов, хотя и обладает публичным характером деятельности.

Несмотря на значительное число научных работ, посвященных проблемам нотариата, появившихся в последнее время, статус нотариата как института гражданского общества, осуществляющего деятельность по защите конституционного права собственности, представляется нам недостаточно исследованным и требующим дальнейшей разработки.

Степень научной разработанности темы и круг источников.

Комплексный анализ нотариальной деятельности, направленной на защиту и обеспечение конституционного права собственности в Российской Федерации, на основе которого выявлены организационные и функциональные принципы деятельности института российского нотариата как правоохранительного института предупредительного правосудия, произведен впервые.

Теоретической основой диссертационного исследования стали научные монографии и статьи дореволюционных и современных российских и зарубежных правоведов как по вопросам права собственности и его защиты, так и в области проблем организации и функционирования института нотариата и осуществления нотариальной деятельности: Авдеенко Н.И., Авдюкова М.Г., Аметистова Э.М., Антимонова Б.С., Аргунова В.Н., Барановского С., Барщевского М.Ю., Брагинского М.И., Васьковского Е.В., Венедиктова А.В., Вершинина А.П., Витрянского В.В., Вольхардта Ю., Галеевой Р.Ф., Гасмана А.Г., Герасимова В., Граве К.А., Гусева А.Д., Жуйкова В.М., Зайцевой Т.И., Злотникова М.Ф., Иваницкого А., Ильина И.А., Йемма А., Кабаковой М.А., Кац А.К., Кистяковского Б.А., Клейна В., Комарова С.А., Коркунова Н.Б., Лесницкой Л.Ф., Ляпидевского Н., Мандельштама Л.Б., Мейера Д.И., Неволина К., Новгородцева П.И., Новицкого И.Б., Новопашиной У., Пиепу Ж.-Ф., Полтавской Н.А., Поповича М., Репина В.С., Садикова О.Н., Соловьева В.С., Стешенко Л.А., Сумина A.M., Тарбагаевой Е.Б., Тихомирова Ю.А., Толстого Ю.К., Трубецкого Е.Н., Хохлова С.А., Черемных Г.Г., Черемных И.Г., Чичерина Б.Н., Чхиквадзе В.М., Шамбы Т.М., Шаповаловой Л.Л., Шершеневича Г.Ф., Шишко И.В., Эрделевского А. Юдельсона К.С., Ягра Ж., Явича Л.С., Яркова В.В., Яскевича Я.С. и др.

Нормативную основу диссертации составили международные и внутригосударственные нормативно-правовые акты, регламентирующие организацию и деятельность нотариата, определяющие его функции как института гражданского общества, осуществляющего публичную деятельность по защите прав человека, в том числе, конституционного права собственности. Кроме того, внимание было обращено и на анализ законопроектных работ, посвященных регулированию нотариата и нотариальной деятельности.

Проведен исторический анализ развития законодательства в данной сфере, в частности, уже утративших силу актов Российской империи и СССР.

Проанализированы современные источники: Конституция Российской Федерации, указы Президента России, постановления Правительства Российской Федерации, нормативно-правовые акты министерств и ведомств, законы и подзаконные акты Союза ССР, действующие в части, не противоречащей Конституции РФ, акты Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, правоприменительная и судебная практика.

Приоритет общепризнанных принципов и норм международного права в системе права России, признание и уважение общечеловеческих ценностей, определяют соотнесение уровня гарантий, достигнутых в обеспечении и защите права собственности, закрепленного законодательством Российской Федерации, с положениями таких международно-правовых актов как Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., Европейская конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г., иными международными документами.

Объектом диссертационного исследования стали исторически сложившиеся в России общественные отношения, определяющие место и роль нотариата в системе правоохранительных органов и его функции по обеспечению и защите конституционного права собственности в Российской Федерации.

Предметом исследования стали правовые нормы, регламентирующие организацию института нотариата, осуществление им нотариальной деятельности и совершение отдельных нотариальных действий, направленных на защиту конституционного права собственности в России.

Цель диссертационного исследования.

В процессе настоящего исследования перед диссертантом стояла следующая основная цель: комплексное исследование современного состояния института нотариата как одного из важнейших механизмов обеспечения законности в сфере правоотношений собственности, выявление его сущности как института, обеспечивающего оказание квалифицированной юридической помощи и осуществление предварительного (превентивного) правосудия, направленных на защиту правомочий собственника, а также анализ эффективности выполнения указанных функций.

Достижению поставленной цели способствовало решение следующих основных задач:

- рассмотреть способы защиты конституционного права собственности в Российской Федерации, показать важность несудебного способа защиты в обеспечении правомочий собственника, аргументировать соответствие организационной и функциональной природы института нотариата возлагаемой на него функции защиты права собственности;

- выявить место института современного российского нотариата в механизме обеспечения и защиты права собственности, проанализировать взаимодействие нотариата с органами и институтами правоохранительной системы государства;

- определить понятие нотариальной защиты права собственности с учетом современных критериев оценки защищенности субъективного права, проанализировать основные формы защиты нотариатом права собственности на современном этапе;

- выявить принципы и особенности обеспечения нотариатом права собственности в сфере гражданского оборота и экономической деятельности, обосновать целесообразность возложения именно на нотариат функции обеспечения реализации правомочий собственника в сфере гражданского оборота, доказать необходимость расширения нотариальной компетенции в данной сфере;

- рассмотреть вопросы обеспечения нотариатом конституционных гарантий права наследования в России, проанализировать положительный потенциал нотариальной защиты наследственных прав при наследовании отдельных видов имущества;

- определить особенности осуществления нотариатом превентивного правосудия по вопросам реализации права собственности, показать место нотариата в системе органов, организаций и лиц, оказывающих квалифицированную юридическую помощь;

- на основании проведенного анализа сформулировать предложения по совершенствованию законодательства РФ, регламентирующего осуществление нотариальной деятельности в России, и приведению его в соответствие с международно-правовыми стандартами защиты права собственности и оказания квалифицированной юридической помощи.

Методологическую базу исследования составляют общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частно - научные методы: системно-структурный, конкретно-социологический, технико-юридический, метод сравнительного правоведения и других научных методов познания социально-политических методов и процессов. В процессе исследования использовались нормативно-правовой, исторический, системно-функциональный, сравнительно-правовой и иные специальные методы научного познания. Их применение позволило диссертанту исследовать рассматриваемые объекты во взаимосвязи, целостности, всесторонне и объективно.

Эмпирическую базу диссертации составили анкетирование 124 нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Автором был проведен анализ результатов практической работы 67 государственных нотариальных контор и контор частнопрактикующих нотариусов по специально разработанной методике. Была рассмотрена и проанализирована практика деятельности Федеральной нотариальной палаты, Московской городской нотариальной палаты, еще 24 нотариальных палат субъектов Российской Федерации. Отдельные проблемы диссертационного исследования стали предметом опроса федеральных судей и работников аппарата арбитражных судов и судов общей юрисдикции Российской Федерации, депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, работающих над проектами нормативных правовых актов в сфере регулирования организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, сотрудников Министерства юстиции Российской Федерации и Главного управления Министерства юстиции по г. Москве, сотрудников органов по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним г. Москвы и Московской области.

Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что в диссертации сформулирована и обоснована концепция, в соответствии с которой защита конституционного права собственности, в частности, обеспечение стабильности и доказательственности прав собственника в Российской Федерации, осуществляется нотариатом как одним из необходимых институтов обеспечения реализации правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом.

В результате проведенного в исследовании комплексного анализа особенностей нотариальной деятельности по защите конституционного права собственности выявлены формы нотариальной защиты права собственности – нотариальное удостоверение и свидетельствование, проанализирована их роль для обеспечения законности существования и перехода права собственности, в частности, в сфере гражданского оборота и наследования.

В диссертационном исследовании сформулированы и обоснованы теоретические выводы и практические предложения, которые и выносятся на защиту:

1. Вывод о том, что деятельность института российского нотариата необходимо рассматривать как один из способов защиты права собственности, понимая под защитой не только восстановление или признание нарушенных или оспоренных прав, но и обеспечение исполнения этих прав, охрану от нарушения или оспаривания.

2. Определение понятия «нотариальная защита права собственности» как осуществляемой в законодательно установленном порядке деятельности лиц, имеющих право совершать нотариальные действия, по обеспечению собственнику юридической возможности осуществлять правомочия владения, пользования и распоряжения своим имуществом, а также защищать свое право от неправомерных притязаний третьих лиц, путем совершения предусмотренных законом нотариальных действий.

3. Заключение о том, что под формой нотариальной защиты права собственности следует понимать объединенный общей логикой развития процесс публичного подтверждения нотариусом существования или изменения правомочий, составляющих содержание права собственности, в целях придания им официального характера и/или правовой действительности.

Нотариальная защита права собственности осуществляется в двух основных формах:

- в форме нотариального удостоверения возникновения, изменении, прекращения правомочий собственности, представляющего собой публичное подтверждение изменения правоотношения собственности (по субъектному составу, содержанию и пр.) и играющего роль одного из обязательных элементов юридического состава, необходимого для возникновения (изменении, прекращения) правоотношения;

- в форме нотариального свидетельствования наличия права собственности, представляющего собой публичное подтверждение существования и бесспорности (в силу специфики нотариальной компетенции) права и не предрешающего его действительность.

4. Вывод о том, что институт нотариата выступает в качестве органа предупредительного правосудия по вопросам реализации права собственности в тех случаях, когда осуществление нотариальной деятельности позволяет предупредить нарушение или угрозу нарушения права собственности либо позволяет устранить нарушение прав собственника (разрешить уже возникший правовой конфликт) без обращения в юрисдикционный орган, в частности, посредством вынесения нотариального акта.

Деятельность института нотариата по осуществлению предупредительного правосудия в зависимости от содержания и правовым последствиям производится в следующих формах: а) консультативная деятельность; б) согласительно-закрепительная деятельность; в) консенсуально-примирительные процедуры; г) деятельность по приданию исполнительного характера документам; д) процессуально-вспомогательная деятельность.

5. Вывод о том, что эффективное обеспечение нотариатом права собственности в сфере гражданского оборота и экономической деятельности требует законодательного закрепления обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимым имуществом.

6. Заключение, в соответствии с которым особенностью обеспечения и защиты наследственных прав граждан в Российской Федерации институтом нотариата является возможность осуществления защиты до возникновения наследственного правоотношения – при удостоверении завещания, а также возможность совершения нотариусом действий правового характера, не являющихся нотариальными, и направленных на защиту частных и публичных интересов в сфере наследования.

7. Практические предложения, направленные на:

- расширение нотариальной компетенции в сфере защиты права собственности, в частности, путем предоставления нотариусу полномочий по удостоверению заявлений и соглашений сторон гражданско-правового спора, находящегося на рассмотрении суда, по отдельным процессуальным вопросам, а также закрепления возможности выполнения роли советника по правовым вопросам в процедурах внесудебного урегулирования споров по вопросам права собственности;

- придание нотариальному акту повышенной доказательственной силы и расширение его исполнительного потенциала.

Теоретическая значимость диссертации заключается в том, что ее материалы могут быть использованы в качестве основы для дальнейших научных исследований в области совершенствования нотариального механизма защиты конституционного права собственности, в качестве методических разработок, применяемых при составлении учебных программ для подготовки нотариусов и преподавания учебного курса нотариального права.

Практическая значимость работы состоит в том, что выводы, полученные в результате исследования, и сформулированные на их основе предложения практического характера могут быть использованы в практической деятельности российских нотариусов и работе нотариальных палат. Отдельные практические аспекты диссертационного исследования могут иметь значение для деятельности государственных правоохранительных органов, взаимодействующих с органами нотариата: судов, органов юстиции, органов по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Предложения диссертационного исследования могут найти отражение в законотворческой деятельности органов государственной власти Российской Федерации по совершенствованию системы нормативных правовых актов, регулирующих защиту нотариатом конституционных прав и свобод человека и гражданина.

Кроме того, отдельные положения диссертации могут быть использованы в преподавании учебных курсов гражданского, конституционного и нотариального права,

Апробация результатов исследования. Основные положения диссертации изложены автором в научных статьях, докладывались на научных и научно-практических конференциях, семинарах и «круглых столах» по вопросам правого регулирования защиты прав и свобод человека и гражданина и проблемам организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, в частности: «круглый стол» «Российский нотариат: реалии, концепции, законодательство» (Москва, 2000), семинары в рамках проекта «Юридическая защита субъектов экономической деятельности» (Москва, Санкт-Петербург, 2001), Второй Конгресс российских нотариусов «Государство, права и свободы человека, нотариат: реалии, проблемы и перспективы» (Москва, 2003), а также в рамках специальных курсов: «Взаимодействие Московской городской нотариальной палаты и Московского городского комитета по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (Москва, 2000), «Принятие в депозит нотариуса денежных сумм и ценных бумаг» (Москва, 2000), «Оформление наследственных прав» (Москва, 2000).

Отдельные аспекты диссертационного исследования стали основой вносимых автором в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации и Московскую городскую Думу законопроектных предложений по вопросам совершенствования защиты нотариатом конституционных прав и свобод граждан. Выводы и отдельные положения диссертации нашли свое отражение в предложениях, вносимых автором при работе по подготовке проектов нормативных правовых актов, регулирующих деятельность нотариата в г. Москве, а также при разработке проектов внутренних нормативных документов Московской городской нотариальной палаты.

Результаты диссертационного исследования используются автором в его практической работе.

Структура диссертации определена содержанием темы. Она состоит из двух глав, разделенных на семь параграфов, введения, заключения, списка использованной литературы и нормативных актов.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность темы диссертации, формулируются цели и задачи диссертационного исследования, характеризуется эмпирическая база работы, ее научная новизна, степень разработанности исследуемой проблемы, теоретическая и практическая значимость диссертации, формулируются основные положения, выносимые на защиту, приводятся сведения об апробации результатов исследования.

В первой главе «Нотариат в системе защиты конституционного права собственности в Российской Федерации» рассматриваются основные научные подходы к определению права собственности, анализируется правовая категория «защита права собственности», исследуется место института российского нотариата в механизме обеспечения конституционного права собственности в России.

Первый параграф «Конституционное закрепление права собственности в Российской Федерации» посвящен анализу эволюции правового понятия «право собственности», анализу соотношения его экономической и правовой составляющих. Автором раскрывается роль конституционного закрепления права собственности в качестве одного из важнейших элементов правового статуса человека и гражданина в правовом демократическом государстве.

Юридически право собственности представляет собой общественное отношение, то есть отношение между людьми. Использование в правовой науке экономического представление о праве собственности как об отношении к вещи противоречит методологическим принципам выработки юридических понятий. Право собственности с правовой точки зрения рассматривается автором как естественное неотчуждаемое право личности (право собственности в субъективном смысле) и как совокупность норм права, закрепляющих содержание данного права (право собственности в объективном смысле).

В содержание права собственности, по мнению автора, входят правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению объектами собственности; иные полномочия (право потребления, видоизменения, управления, охраны и защиты и пр.) входят в объем указанных трех правомочий.

Методологической основой исследования стало понимание субъективного права собственности как закрепленной за собственником юридически обеспеченной возможности владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом по своему усмотрению и в своем интересе путем совершения в отношении этого имущества любых действий, не противоречащих закону и иным правовым актам и не нарушающих права и охраняемые законом интересы других лиц, а также возможность устранять вмешательство всех третьих лиц в сферу его хозяйственного господства.

В объективном же смысле право собственности понимается автором как система правовых норм, регулирующих отношения по владению, пользованию и распоряжению собственником принадлежащей ему вещью по усмотрению собственника и в его интересах, а также по устранению вмешательства всех третьих лиц в сферу его хозяйственного господства.

Конституционное закрепление права собственности в Российской Федерации включает следующие элементы:

- закрепление принципов права собственности, в частности, многообразия и равенства форм собственности (частной, государственной, муниципальной и иных форм);

- определение содержания и объема правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению объектами собственности;

- формулирование ограничений правомочий собственника как в интересах общества и государства в целом, так и в интересах частных лиц (иных собственников);

- гарантирование защиты права собственности, в том числе права на обращение в суд.

Во втором параграфе «Способы защиты конституционного права собственности» анализируются присущие правовому государству способы обеспечения и защиты гарантированных Конституцией Российской Федерации правомочий собственника, исследуется их система, закрепляемая российским законодательством, с точки зрения соответствия критериям защищенности субъективного права, формулируемым современной наукой.

Автором делается вывод, что для обеспечения эффективной защиты субъективного права собственности его защита должна пониматься в широком смысле и включать в себя: а) действия по защите права нарушенного или подвергающегося угрозе нарушения; б) действия по созданию условий материального, социального, экономического характера для обеспечения действительной реализации провозглашенного права; в) действия по обеспечению реализации, закреплению и приданию стабильности субъективным правам без обращения в судебные органы.

Деятельность института российского нотариата необходимо рассматривать как один из способов защиты права собственности, понимая под защитой не только восстановление или признание нарушенных или оспоренных прав, но и обеспечение исполнения этих прав, охрану от нарушения или оспаривания.

Собственное место нотариальной деятельности в качестве одного из способов защиты права собственности предопределяется особым характером субъективного права собственности – частного права человека и гражданина, реализация которого должна быть защищена от произвольного вмешательства государства, а также особенностями спецификой реализации правомочий собственника, препятствия к осуществлению которых не всегда воплощаются в споре о праве (что исключает возможность их защиты в судебном порядке).

Общей целью осуществления нотариальной деятельности в сфере защиты права собственности является придание ему необходимой доказательственности и стабильности, исходя из признания многообразия форм собственности, их юридического равенства и равной защиты, неприкосновенности собственности.

Для достижения указанной цели нотариат выполняет, в частности, следующие задачи: обеспечивает контроль за соответствием частноправовых интересов собственников с публично-правовыми требованиями законодательства; придает свободному волеизъявлению собственников требуемую законом форму (в частности, при нотариальном удостоверении сделок о переходе или ограничении права собственности); оказывает квалифицированную юридическую помощь по вопросам владения, пользования и распоряжения объектами собственности; содействует закреплению взаимных прав и обязанностей собственников в документальном виде на должном уровне правовой определенности и юридической грамотности.

Значение нотариальной деятельности для защиты права собственности определяется тем, что она: создает необходимые предпосылки для возникновения, изменения или прекращения права собственности (например, нотариальное удостоверение сделок купли-продажи, дарения, мены – права и обязанности сторон, вытекающие из договора или сделки, подлежащих в силу закона нотариальному удостоверению, возникают в момент ее нотариального удостоверения); фиксирует факты и обстоятельства, могущие оказаться необходимыми в случае возникновения спора о собственности (передача нотариусом заявлений физических и юридических лиц, свидетельствование верности копий документов и подлинности подписи на документе и пр.); способствует эффективной реализации правомочий собственника при распоряжении собственностью в качестве одного из возможных способов обеспечения защиты его интересов как добросовестной стороны обязательства.

Третий параграф диссертационной работы «Место института нотариата в системе обеспечения и защиты права собственности» посвящен исследованию принципов правоохранительной деятельности в сфере обеспечения законности реализации правомочий собственности. Автором проанализированы особенности конституционного права собственности как частного права, имеющего важное значение для развития гражданского общества, и обоснована позиция, в соответствии с которой институт нотариата занимает свое собственное место в системе защиты права собственности, что предопределено следующими сущностными характеристиками института нотариата: частноправовое содержание нотариальной деятельности (направленность на защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц); функционирование в сфере бесспорной юрисдикции; публичный характер деятельности: осуществление от имени государства, обеспечение при совершении нотариального действия интересов государства, общества, третьих лиц, несвязанность нотариуса позицией обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица; независимость и беспристрастность нотариуса.

Институт российского нотариата осуществляет публичную деятельность, но организационно не входит в систему органов государственной власти, представляя собой независимый от государства институт гражданского общества, действующего на принципах самоуправления.

В проекте Федерального закона «Об организации о деятельности нотариата в Российской Федерации» должны быть закреплены характеристики института нотариата как свободного небюджетного института гражданского общества, не входящего в систему органов государственной власти, действующего независимо на принципах самоуправления и самофинансирования.

Во второй главе «Нотариальная деятельность по обеспечению и защите конституционного права собственности» даются принципиальные для дальнейшего исследования правовые понятия нотариальной защиты права собственности и его форм. Автором раскрываются особенности нотариальной деятельности в различных сферах реализации правомочий собственника, предлагаются перспективные направления расширения нотариальной компетенции по вопросам обеспечения отдельных правомочий собственности. Особое внимание уделяется исследованию деятельности нотариата в качестве института предупредительного, превентивного правосудия, предлагаются меры совершенствования его деятельности в указанном направлении.

Первый параграф «Понятие и формы нотариальной защиты права собственности» посвящен анализу нотариальной защиты права собственности с точки зрения самостоятельности указанного способа обеспечения права собственности; автором исследуются принципы и формы нотариальной защиты права собственности.

Исходя из специфики нотариальной деятельности и учитывая особенности реализации права собственности в правовом государстве, под нотариальной защитой права собственности следует подразумевать законодательно установленный порядок деятельности лиц, имеющих право совершать нотариальные действия, по обеспечению собственнику юридической возможности осуществлять правомочия владения, пользования и распоряжения своим имуществом, а также защищать свое право от неправомерных притязаний третьих лиц, путем совершения предусмотренных законом нотариальных действий.

Нотариальная защита права собственности основывается на принципах: законности, диспозитивности, процессуальности.

Под формой нотариальной защиты права собственности следует понимать объединенный общей логикой развития процесс публичного подтверждения нотариусом существование или изменение правомочий, составляющих содержание права собственности, в целях придания им официального характера и/или правовой действительности.

4) Нотариальная защита права собственности осуществляется в двух основных формах:

- в форме нотариального удостоверения возникновения, изменении, прекращения правомочий собственности, представляющего собой публичное подтверждение изменения правоотношения собственности (по субъектному составу, содержанию и пр.) и играющего роль одного из обязательных элементов юридического состава, необходимого для возникновения (изменении, прекращения) правоотношения;

- в форме нотариального свидетельствования наличия права собственности, представляющего собой публичное подтверждение существования и бесспорности (в силу специфики нотариальной компетенции) права и не влияющего на его действительность.

Учитывая, что акт нотариальной защиты права собственности должен подтверждать действительность и нерушимость права; являться правовым основанием осуществления правомочий собственника; служить полноценной защитой от противоправных посягательств со стороны третьих лиц, представляется целесообразным придать нотариальному акту исполнительную и повышенную по сравнению с иными документами доказательственную силу.

Второй параграф «Обеспечение нотариатом права собственности в сфере гражданского оборота и экономической деятельности» ориентирован на исследование специфических целей и особенностей нотариального обеспечения законности важнейшего направления реализации правомочий собственности – использования имущества для предпринимательской и иной законной деятельности, введение его в гражданский оборот.

1) Обеспечение и защита нотариатом права собственности в области гражданского оборота и экономической деятельности является сложной и многогранной и преследует следующие основные цели: обеспечение законности и эффективности реализации правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом; оказание квалифицированной юридической помощи собственникам и иным участникам правоотношений, складывающихся в сфере реализации правомочий собственности; содействие правосудию по спорам о нарушении или угрозе нарушения права собственности.

Учитывая, что нотариус, будучи независимым и беспристрастным, а также имея высокую квалификацию в области права, в действующем законодательстве целесообразно расширить сферу оказания правовой помощи нотариусом, в частности по вопросам:

- осуществления функций представительства интересов граждан и юридических лиц, в частности, представлять интересы собственника имущества в вопросах реализации правомочий собственности.

- обеспечения законности правоотношений, участниками которых являются лица с ограниченной дееспособностью, несовершеннолетние, иные нуждающиеся в социальной и правовой защите лица.

Защита права собственности на объекты недвижимого имущества и законность их оборота предполагают необходимость законодательного закрепления обязательной нотариальной формы для всех сделок с недвижимым имуществом.

Кроме того, необходимо внести изменения в ч. 1 ст. 163 Гражданского кодекса РФ (закрепляющую, что нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, отвечающем необходимым требованиям, удостоверительной надписи нотариусом) указав, что нотариальное удостоверение производится в соответствии с законодательством о нотариате и нотариальной деятельности.

В третьем параграфе «Обеспечение нотариатом конституционных гарантий права наследования» автором с позиции важности института наследования для обеспечения преемственности правоотношений собственности раскрываются основные тенденции развития нотариальной защиты наследственных правоотношений, предлагаются конкретные меры по совершенствованию этого направления нотариальной защиты права собственности.

Обеспечение нотариатом конституционных гарантий права наследования представляет собой нотариальную деятельность, направленную на обеспечение реализации и защиту принципов российского наследственного права, закрепляемых Конституцией Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, принятыми в развитие конституционных положений.

Обеспечение и защита наследственных прав институтом нотариата производится:

- до возникновения наследственного правоотношения – при удостоверении завещания;

- на стадии возникновения наследственного правоотношения – путем извещения наследников об открывшемся наследстве (вызова наследников); получения заявлений о принятии наследства или об отказе от него; принятия претензий от кредиторов наследодателя; охраны наследственного имущества; оплаты расходов за счет наследственного имущества;

- на стадии реализации наследственного правоотношения – путем выдачи свидетельства о праве на наследство по закону или по завещанию.

Следует закрепить в законе порядок заключения договора доверительного управления наследственного имущества, в частности, целесообразно предусмотреть, что заключение договора доверительного управления наследуемым имуществом производится нотариусом по согласованию со всеми потенциальными наследниками, и в приоритетном порядке доверительный управляющий назначается из числа наследников. Следует закрепить и существенные условия будущего договора, в частности, компетенцию управляющего, четкий механизм его ответственности (основания и пределы), размер оплаты и пр.

Особенностью нотариальной защиты наследственных прав и обеспечения гарантий наследования является закрепленная законом возможность совершения нотариусом действий правового характера, не являющихся нотариальными, и направленных на защиту частных и публичных интересов в сфере наследования (в частности, представление в налоговый орган справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан в порядке наследования; сообщение о выдаче свидетельства о праве на наследство на имя несовершеннолетнего или недееспособного наследника органам опеки и попечительства по месту жительства наследника, для охраны его имущественных интересов и пр.)

Четвертый параграф «Осуществление нотариатом превентивного правосудия по вопросам реализации права собственности» раскрывает признаваемую международным сообществом составляющую нотариальной деятельности, в частности, в сфере защиты права собственности, - осуществление предварительного правосудия. С использованием специально разработанных критериев нотариальное предупредительное правосудие выделяется автором из общего объема нотариальной деятельности, а также предлагается классификация видов нотариального предупредительного правосудия.

Институт нотариата выступает в качестве органа предупредительного правосудия по вопросам реализации права собственности в тех случаях, когда осуществление нотариальной деятельности позволяет предупредить нарушение или угрозу нарушения права собственности либо позволяет устранить нарушение прав собственника (разрешить уже возникший правовой конфликт) без обращения в юрисдикционный орган, в частности, посредством вынесения нотариального акта.

Выполнение нотариатом функции органа предупредительного правосудия никоим образом не подменяет собой деятельность суда по осуществлению правосудия, в частности, институт нотариата не осуществляет правосудие и имеет четкое отличие от органов судебной системы по компетенции.

В обеспечении законности в сфере собственности нотариат играет важную роль по предупреждению правовых конфликтов и содействию их разрешения, что дает возможность субъектам права собственности избежать обращения в суд за защитой своих прав.

Деятельность института нотариата по осуществлению предупредительного правосудия в зависимости от содержания и правовым последствиям производится в следующих формах:

а) консультативная деятельность;

б) согласительно-закрепительная деятельность;

в) консенсуально-примирительные процедуры;

г) деятельность по приданию исполнительного характера документам;

д) процессуально-вспомогательная деятельность.

На основе анализа рассмотренных нами форм осуществления нотариального предупредительного правосудия можно указать, что оно имеет следующее значение в защите права собственности:

- осуществляемое нотариатом предупредительное правосудие по вопросам права собственности обеспечивает высокий уровень гарантий защиты субъективного права, как материальных, так и процессуальных.

- финансовая экономичность нотариальных предупредительных процедур для субъектов права собственности обусловлена возможностью избежать судебных расходов. Экономичность функционирование института нотариата как органа превентивного правосудия для государства предопределена тем, что нотариат, действующий в качестве совокупности лиц свободной профессии на принципах самофинансирования и имущественной ответственности, работает абсолютно без затрат для бюджета.

- нотариальные процедуры значительно менее длительные, чем судебные.

- снижение нагрузки на суды. Представляется, что совершенствование деятельности нотариата в качестве института предупредительного правосудия, положительным образом скажется на качестве обеспечения и защиты прав граждан, а также будет способствовать эффективной работе системы правоохранительных органов в целом, и прежде всего – судов. По мнению целого ряда юристов нотариусы могут освободить суды от значительного объема дел. При сегодняшней загруженности судов расширение нотариальной компетенции могло бы способствовать более эффективной работе судебной системы.

- возможность для граждан получения квалифицированной юридической помощи непосредственно от нотариуса, без обращения к иным правоохранительным институтам.

- высокий потенциал добровольной исполнимости достигнутого соглашения в силу авторитета, а в ряде случаев и исполнительной силы нотариального акта, а также вследствие активного участия и самостоятельности сторон в процессе достижения согласия и высокой степени их влияния на результат.

- обеспечение конфиденциальности процесса достижения согласия, что гарантируется соблюдением нотариальной тайны.

В целях совершенствования роли нотариуса в предупреждении правовых конфликтов в рамках процессуально-вспомогательной деятельности необходимо расширить возможности нотариата, в частности, предоставить нотариусу полномочия по удостоверению односторонних заявлений или двухсторонних соглашений сторон гражданско-правового спора, находящегося на рассмотрении суда, по отдельным процессуальным вопросам.

В заключении в концентрированном виде излагаются основные положения, итоги и выводы проведенного диссертационного исследования, дается общая характеристика положения современного российского нотариата.

Основные положения диссертации изложены в следующих работах автора:

1. Вергасова Г.И. Понятие и формы нотариальной защиты права собственности // Гражданский и арбитражный процесс. – 2006. - № 5. – 0,5 п.л.

2. Вергасова Г.И. Отдельные вопросы обеспечения нотариатом гарантий права наследования в Российской Федерации // Право и жизнь. – 2006. – № 96(6). 1,1 п.л.

3. Вергасова Г.И. Предупреждение российским нотариатом споров, связанных с реализацией права собственности // Право и жизнь. – 2006. – № 97(7). – 0,8 п.л.

Издательство Московского гуманитарного университета

Печатно-множительное бюро

Подписано в печать 18.05.2006 г. Формат 60 ×84 1/16                        Усл. п.л.

                                   Тираж 100 экз.                                    Заказ № 262